- Mouvement national des précaires de l'Éducation Nationale -

Personnels contractuels

Cadre de gestion des personnels exerçant des missions d'accompagnement d'élèves en situation de handicap (AESH)

NOR : MENH1915158C

circulaire n° 2019-090 du 5-6-2019

MENJ - DGRH B1-3

2.5 Période d'essai

L'article 9 du décret du 17 janvier 1986 dispose que le contrat peut comporter une période d'essai et fixe les conditions de celle-ci.

Deux cas sont à distinguer selon qu'il s'agit d'un premier contrat ou d'un renouvellement de contrat :

- lorsqu'il s'agit d'un premier contrat de recrutement, il est préconisé d'avoir recours à la période d'essai, même si elle n'est pas obligatoire. Elle constitue en effet une garantie qui permet à l'administration d'évaluer les capacités professionnelles de l'agent et de permettre à ce dernier d'apprécier si les fonctions occupées lui conviennent ;

- lorsqu'il s'agit d'un renouvellement de contrat par une même autorité administrative (recteur, IA-Dasen par délégation ou chef d'EPLE), avec un même agent pour exercer les mêmes fonctions que celles prévues au précédent contrat, l'article 9 du même décret dispose qu'aucune nouvelle période d'essai ne peut être prévue et inscrite au contrat.

Les modèles de contrat annexés à la présente circulaire comportent un article relatif à la période d'essai. Cependant tout nouveau contrat n'impliquant pas une nouvelle période d'essai, cette dernière pourra être déclenchée ou non dans l'application de gestion Assed.

Le renouvellement de la période d'essai est limité à une seule fois. La période d'essai et la possibilité de la renouveler sont expressément stipulées dans le contrat ou l'engagement. La durée du renouvellement est encadrée pour une durée au plus égale à la durée initiale.

Eu égard à la durée des CDD, une durée de période d'essai d'au moins deux mois est préconisée, dans la limite de trois mois. Cette durée peut être modulée à raison d'un jour ouvré (jour effectivement travaillé, soit du lundi au vendredi) par semaine de durée de contrat.

A quel moment débute le délai de prévenance en cas de rupture de la période d’essai ?

Rappels des principes légaux

La rupture de la période d’essai peut intervenir sur l’initiative du salarié ou de l’employeur. Cette rupture peut être prononcée sans avoir à alléguer de motif que ce soit l’employeur ou le salarié qui procède à cette rupture. Lorsque l’employeur procède à la rupture de la période d’essai, celle-ci doit être en relation avec les performances du salarié, et en aucun cas influencée par un évènement extérieur (baisse d’activité, suppression du poste, etc.). La rupture risquerait alors d’être considérée comme abusive, et entrainerait le versement de dommages et intérêts.

La rupture de la période d’essai n’est soumise à aucun formalisme légal, sauf une durée délai de prévenance.

Selon les articles L 1221-25 et L 1221-26, en cas de rupture de la période d’essai, un délai de prévenance dont la durée est fixée selon le temps de présence du salarié dans l’entreprise est à respecter selon les durées suivantes :

Le délai de prévenance ne doit pas avoir pour effet de prolonger la période d’essai au-delà des maxima légalement prévus. Respect du délai de prévenance En cas de non-respect du délai de prévenance par l’employeur, le salarié peut prétendre (sauf en cas de faute grave) à une indemnité compensatrice. Cette indemnité est égale au montant des salaires et avantages que le salarié aurait perçus s'il avait accompli son travail jusqu'à l'expiration du délai de prévenance, indemnité compensatrice de congés payés comprise.

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  ATTENTION  :    

Je veux démissionner et je suis en cours de période d'essai

Vous mettez fin volontairement à votre période d’essai. Quelles sont les conséquences sur votre droit à l’assurance chômage ?

La période d’essai est celle pendant laquelle les deux parties d’un contrat de travail (employeur et salarié) peuvent rompre le contrat, sans avoir à en donner la raison, ni dédommager l’autre partie.

La rupture de la période d’essai par le salarié s’apparente à une démission.

Si vous rompez votre contrat de travail durant la période d’essai, vous n’aurez donc pas le droit à l’allocation chômage.

A noter toutefois que vous pouvez prétendre à l’indemnisation si la rupture de votre période d’essai s’inscrit dans un des cas de démissions considérées comme légitimes par Pôle emploi et qui ouvrent droit à indemnisation. 

Ce sera notamment le cas si, après un licenciement, une rupture conventionnelle ou une fin de CDD, vous retrouvez directement un emploi, mais décidez d’en partir en cours de période d’essai, avant que ne se soient écoulés 65 jours travaillés. 

Pour retrouver le détail des cas de démissions légitimes, consultez sur pole-emploi.fr : « Je veux démissionner pour raison professionnelle ou personnelle ». 

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Arrêt maladie pendant la période d'essai : quelles sont les règles ?

• Cas général

Lorsque le salarié tombe malade au cours de la période d'essai, la durée de l'essai est prolongée. La date de fin de la période d'essai est repoussée de la durée exacte de l'absence pour maladie.

La durée de la prolongation est calculée en jours calendaires (sauf dispositions conventionnelles ou contractuelles contraires).

La période d'essai ne peut pas être rompue en raison de la maladie du salarié, car il s'agirait d'une rupture du contrat pour motif discriminatoire fondée sur son état de santé.

Exemples :

- Un salarié embauché avec 4 mois d'essai est arrêté pendant 2 semaines, après 1 mois d'activité. Sa période d'essai est prolongée de 2 semaines.

- Un salarié embauché avec 4 mois d'essai est arrêté pendant 2 semaines, 1 semaine avant la fin de l'essai. Sa période d'essai est prolongée d' 1 semaine qui n'a pas été effectuée.

• Accident du travail ou maladie professionnelle

Lorsque le contrat du salarié est suspendu durant la période d'essai en raison d'un accident du travail ou d'une maladie professionnelle, la durée de l'essai est prolongée. La date de fin de la période d'essai est repoussée de la durée exacte de l'absence pour accident du travail ou maladie professionnelle.

La durée de la prolongation est calculée en jours calendaires (sauf dispositions conventionnelles ou contractuelles contraires).

La rupture de la période d'essai n'est pas possible pendant la suspension. Toutefois, si l'employeur justifie d'une faute grave du salarié ou de l'impossibilité de maintenir le contrat de travail pour un motif étranger à l'accident du travail ou à la maladie professionnelle, le contrat de travail peut être rompu même s'il est suspendu. Dans ce cas, l'employeur doit respecter la procédure spécifique applicable (par exemple, la procédure disciplinaire s'il reproche une faute grave au salarié).

La rupture anticipée de la période d'essai est possible dans les conditions habituelles (formalités simplifiées, délai de prévenance du salarié), après le retour du salarié dans l'entreprise.

Exemples :

- Un salarié embauché avec 4 mois d'essai est arrêté pendant 2 semaines, après 1 mois d'activité. Sa période d'essai est prolongée de 2 semaines.

- Un salarié embauché avec 4 mois d'essai est arrêté pendant 2 semaines, 1 semaine avant la fin de l'essai. Sa période d'essai est prolongée d' 1 semaine qui n'a pas été effectuée.

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Durée de la période d’essai

1. Pour l’employeur, c’est une période pendant laquelle il va tester les performances de son salarié ;

2. Pour le salarié, c’est une période pendant laquelle il va tester son poste de travail, l’entreprise et les conditions de travail.

Les durées maximales sont :

- Ouvrier·ière et employé·e :  2 mois

- TAM : 3 mois (Technicien·ne·s Agents de Maîtrise)

- Cadres 4 mois.

Article L1221-19

Créé par LOI n°2008-596 du 25 juin 2008 - art. 2 (V)

Il ne faut pas confondre période d’essai et essai professionnel

Afin de s’assurer qu’un candidat que l’on souhaite embaucher est apte à occuper le poste, l’employeur peut lui proposer de faire un essai professionnel. Il s’agit d’un test qui ne doit pas être confondu avec la période d’essai commençant après l’embauche du salarié.

En principe, un salarié est tenu à une obligation de loyauté vis-à-vis de son employeur, ce qui lui interdit de travailler pour un concurrent, y compris pendant les périodes de suspension de son contrat de travail, tels que ses congés payés. Or, lors d’un recrutement, il arrive que les employeurs souhaitent évaluer les compétences et aptitudes des candidats à l’occasion d’un test professionnel.

Même si cette pratique n’est pas prévue par la loi, les partenaires sociaux sont intervenus, dans certaines branches, pour encadrer son utilisation en limitant sa durée et en prévoyant une indemnité fixée sur la base de la rémunération minimale applicable pour l’emploi auquel postule le salarié. « La justification du recours à un essai professionnel et les conditions de sa mise en œuvre, notamment sa durée, dépendent en effet de l’activité concernée », rappelle Muriel Pénicaud, la ministre du Travail. De par sa nature, ce type de test professionnel n’est donc pas visé par les règles existantes en matière de cumul d’emplois.

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Faire un essai n’est pas faire une période d’essai

Le test professionnel ne doit néanmoins pas être confondu avec la période d’essai qui intervient après l’embauche et fait partie intégrante du contrat de travail, et dont les conditions d’exercice sont très différentes.

Il est important que le test soit de courte durée (quelques heures ou quelques jours) et que le candidat ne soit pas être placé dans des conditions normales d’emploi.

Dans le cas contraire, le test professionnel pourra être requalifié en contrat de travail et donner lieu au paiement d’indemnités de rupture pour licenciementsans cause réelle et sérieuse. L’employeur s’expose également à des sanctions pour travail dissimulé.

Rép. min. n°11722 au JOAN du 05/02/2019_test professionnel et période d'essai.pdf

La période d'essai permet de s'assurer que la/le salarié-e embauché-e convient au poste sur lequel elle/il a été recruté-e. Elle n'est pas obligatoire. Sa durée varie en fonction du type de contrat et de la catégorie professionnelle du salarié. Elle peut être renouvelée, sous conditions, et rompue de manière anticipée, dans le respect des règles spécifiques prévues par la loi.

La période d'essai permet à l'employeur d'évaluer les compétences du salarié dans son travail, notamment au regard de son expérience. Elle permet également au salarié d'apprécier si les fonctions occupées lui conviennent.

La période d'essai n'est pas obligatoire. Cependant, elle s'impose à tout salarié en CDI, en CDD ou en contrat temporaire, dès lors qu'elle est expressément prévue dans le contrat de travail ou la lettre d'engagement.

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Rupture de la période d’essai : on n’applique ni les règles du licenciement, ni celles de la démission...

Au cours de la période d'essai, chaque partie dispose d'un droit de résiliation discrétionnaire. Aussi, sauf disposition conventionnelle ou contractuelle contraire, l’employeur et le salarié peuvent rompre le contrat au cours de l’essai unilatéralement :

• sans motif : l'employeur comme le salarié peuvent se contenter de notifier à l’autre partie leur décision de mettre fin à l'essai sans motiver leurs raisons ;
• ni formalisme : la décision de mettre fin à l'essai ne doit pas obligatoirement être notifiée par écrit, sauf si celle-ci a un caractère fautif ou si des dispositions conventionnelles prévoient le contraire. Il n’y aura pas d’entretien préalable lorsque l'employeur décide de mettre fin à la période d'essai. Toutefois, si l'employeur invoque une faute du salarié, il est tenu de respecter la procédure disciplinaire ;
• ni indemnité : aucune indemnité de rupture ne doit être versée au salarié par l'employeur qui met fin à l'essai. Il en va de même lorsque l’initiative de la rupture émane du salarié.

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 Article L1231-1

• Modifié par LOI n°2008-596 du 25 juin 2008 - art. 5

Le contrat de travail à durée indéterminée peut être rompu à l'initiative de l'employeur ou du salarié, ou d'un commun accord, dans les conditions prévues par les dispositions du présent titre.

Ces dispositions ne sont pas applicables pendant la période d'essai.

Cité par:

Décret n°2011-523 du 16 mai 2011 - art. 6 (V)

Convention collective nationale de l'enseigneme... - art. 7 (VNE)

Anciens textes:

Code du travail - art. L122-4 (AbD)

•• Sources >>>

Les cas de démission pouvant donner droit aux allocations chômage

• Démission pour suivre le conjoint (époux, partenaire ou concubin) qui change de résidence pour un motif professionnel, dans le cadre d’une activité salariée ou non : mutation au sein d’une entreprise, changement d’employeur, reprise d’emploi après une période de chômage, création ou reprise d’une entreprise ou début d’une activité de travailleur indépendant.
• Démission en raison d’un mariage (ou d’un PACS) entraînant un changement de résidence, sous réserve que le délai entre la fin de l’emploi et le mariage ne soit pas supérieur à 2 mois. Le nouveau lieu de résidence du ménage doit être incompatible avec la poursuite de l’activité. La démission peut intervenir avant ou après le mariage.
• Démission pour suivre son enfant handicapé admis dans une structure d’accueil dont l’éloignement entraîne un changement de résidence. Le nouveau lieu de résidence doit être incompatible avec la conservation, par le parent, de son activité professionnelle.
• Démission d’un emploi trouvé après un licenciement, une rupture conventionnelle ou une fin de CDD. Le salarié qui prend l’initiative de cesser l’activité reprise peut bénéficier des allocations de chômage, même s’il ne s’était pas inscrit comme demandeur d’emploi après la fin de son précédent contrat de travail. Une condition : la durée de l’emploi repris ne doit pas avoir excédé 91 jours (3 mois).
• Démission pour reprendre un emploi à durée indéterminée rompu ensuite par l’employeur. Le salarié privé d’emploi qui ne s’était pas inscrit comme demandeur d’emploi entre sa démission et sa reprise d’emploi et qui voit son contrat de travail rompu par l’employeur avant l’expiration d’un délai de 91 jours peut bénéficier des allocations. Une condition : il doit avoir travaillé pendant 3 ans ou plus sans interruption avant sa démission.

Pour aller plus loin ? tous les cas de démission considérés comme légitimes

•• Sources >>>

LA COUR DE CASSATION, CHAMBRE SOCIALE, a rendu l'arrêt suivant :

Sur le moyen unique : Vu l'article L. 1231-1 (ci-dessus) du code du travail ;

Attendu que selon ce texte, les dispositions du titre III du livre II du code du travail relatif à la rupture du contrat de travail à durée indéterminée "ne sont pas applicables pendant la période d'essai" ; (...)

•• Lire l'arrêt de la Cour de Cassation du 7 février 2012 >>>

 

Période d’essai : peut-on dispenser le salarié du délai de prévenance ?

Délai de prévenance : une obligation

Lorsque vous décidez de mettre fin à une période d’essai, vous devez respecter un délai de prévenance minimum, dont la durée varie selon votre temps de présence dans l'entreprise.

Ainsi, sauf dispositions conventionnelles plus favorables, ce délai de prévenance est au moins égal à :

• 24 heures en deçà de 8 jours de présence ;
• 48 heures entre 8 jours et 1 mois de présence ;
• 2 semaines après 1 mois de présence ;
• 1 mois après 3 mois de présence.

	Si c’est le salarié qui décide de rompre son contrat, il doit en principe vous prévenir son employeur au moins 48 heures à l’avance (24 heures seulement s’il est là depuis moins de 8 jours), sauf dispositions conventionnelles plus favorables (par exemple les ouvriers du BTP n'ont pas de délai de prévenance à respecter).

Pour ne pas commettre d’impair en rompant la période d’essai, téléchargez ce modèle de lettre de rupture en la modifiant selon votre situation personnelle de salarié-e, elle est extraite de la documentation « Modèles commentés pour la gestion du personnel » : 

Modèle de lettre de rupture d’une période d’essai   (doc | 2 p. | 71 Ko)

 

Délai de prévenance : possibilité de dispense

S’il ne reste plus assez de temps pour que le salarié puisse effectuer le délai de prévenance ou que votre employeur ne souhaitez pas que vous l'effectuez, votre employeur peut vous en dispenser et vous versera une indemnité compensatrice.

La Cour de cassation a en effet jugé qu’un employeur peut mettre fin à une période d’essai avant son terme et dispenser le salarié de son « préavis » à condition de le régler. En l’espèce l’employeur avait fait une confusion entre le « préavis » et le « délai de prévenance » ce qui a poussé le salarié à considérer qu’il était licencié et non arrêté en période d’essai mais cela n’a pas eu d’importance pour les juges, le salarié ayant été indemnisé.

En pratique, pour dispenser un salarié du délai de prévenance, l’employeur doit ainsi verser une indemnité compensatrice égale au montant des salaires et avantages que le salarié aurait perçus jusqu’à la date d’expiration du délai de prévenance (indemnité de congés payés comprise).

Il existe toutefois une exception au versement obligatoire de cette indemnité, lorsque le délai de prévenance n’est pas effectué : en cas de faute grave du salarié. Mais cela oblige alors les parties à suivre des procédures juridiques/discplinaires et en défense pour rompre l’essai (lettre de convocation, entretien préalable, etc.).

Cour de cassation, chambre sociale, 16 septembre 2015, n° 14-16713 (l’employeur peut dispenser le salarié de l’exécution de son « préavis » pendant la période d’essai) 

•• Sources >>>

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